澳门公司治理的法律特征.pdf

对外经济贸易大学硕士学位论文澳门公司治理的法律特征姓名:果平申请学位级别:硕士专业:国际法学指导教师:沈四宝 前言公司治理既涉及经济学领域又涉及法学领域,它是在法律提供的框架下,公司所进行的一系列规章制度的制定、执行和实际运作。当前,公司治理问题正在成为国内外经济和法律界普遍和热门的研究课题。研究公司治理问题,具有重大的现实意义。笔者在澳门工作多年,对资源缺乏、地域狭小及独具特色的澳门的实际情况及其公司治理有一些具体的了解,但由于澳门有关各方一直以来对公司治理的关注微乎其微,相关领域的研究基本上仍是空白,鉴此,笔者希望通过撰写本文能对澳门公司治理及其法律特征的研究作一初步尝试,就此而言,可谓已具有“开拓”和“创新”的意义。以澳门四百多年来逐步成为葡萄牙殖民地的历史变迁过程为背景,笔者依据现行《澳门商法典》的有关规定,对澳门公司治理及其法律特征做了论述,同时结合国际思维前沿关于公司治理更为宽泛的分析以及与相关法律更为紧密结合的趋势从公司治理广义角度的理解即公司治理包括治理结构和治理机制、是公司内部治理和外部治理的统一为基础,经分析得出如下结论:澳门公司治理主要是建立在发育不健全的资本主义经济基础之上的家族治理模式,公司治理结构在法律上具有浓厚的葡国大陆法系的特征,同时又兼收了英美法系中的某些制度,如公司秘书制度等澳门公司外部治理比内部治理要弱得多,对公司内部治理发挥的正面作用不大;但澳门公司外部治理有一个显著的特点是澳葡政府通过法律规定的形式对某些行业如博彩业等采耿让渡垄断专营权的特殊政策。此可谓澳葡政府对澳门公司治理所采取的最有影响力的“动作”。其长期发展的结果是澳门的博彩业得到了空前的发展使澳门成为了世界三大赌城之一,为澳葡政府提供了稳定巨额的财政税收,在政治和经济上维护了其殖民统治。 i(淞本文专门对澳门家族治理模式的形成原因、法律特征、利弊、未来发展趋势及需健全发展的方向等进行了较深入的论述,并同时以对澳门社会、经济具有举足轻重影响的澳门博彩业为例辅以佐证。澳门公司家族治理模式是在特定的条件下形成的并被实践证明具有一定的生命力。本文研究澳门公司治理及其法律特征的目的不仅限于澳门本地的公司治理鉴于当前中国内地也存在适合家族治理企业发展的条件,笔者认为,中国内地的企业,特别是民营和个体企业在将来的发展中也必然经过一段家族治理的时期,因此希望能为中国内地民营和个体等企业在进行公司治理时提供某种程度的经验和教训,这亦是撰写本文的目的之一。?一?一? r本文在写作过程中,笔者有幸得到沈四宝教授的悉心指导和教诲,在此,对入菇一顽㈣甲第一章公司治理的概念第一节西方发达国家有关公司治理的概念及其产生背景一、西方发达国家有关公司治理的典型定义何谓“公司治理”?目前理论界尚无统一的概念。在西方发达国家存在各种不同的观点,主要有: 1、从公司治理基本问题下的定义1 科克伦()和沃特克()在其1988年发表的《公司治理——文献回顾》一文中指出,“理解公司治理中包含的问题,是回答公司治理是什么这一问题的一种方式。”他们认为,公司治理问题包括高级管理阶层、股东、董事会和公司其他利害相关者的相互作用中产生的具体问题。构成公司治理问题的核心是:谁和谁应该从公司决策/高级管理阶层的行动中受益?当在“是什么”和“应该是什么”之间存在不一致时,一个公司的治理问题就会出现。 2、从制度安排的角度下的定义2 英国牛津大学管理学院院长柯林梅耶(Myer)在他的《市场经济和过渡经济 1费方域:《企业的产权分析》,上海三联书店,上海人民出版社,1998年10月第一版,164—170页。 2费方域:《企业的产权分析》,上海三联书店一k海人民出版社,1998年10月第一版,164—170页。的企业治理机制》一文中,把公司治理定义为:“公司赖以代表和服务于他的投资者的一种组织安排。它包括从公司董事会到执行经理人员激励计划的一切东西??公司治理的需求随市场经济中现代股份有限公司所有权和经营权相分离而产生。”斯坦福大学的钱颖一教授在他的论文《中国公司治理结构改革和融资改革》中提出:“公司治理结构是一套制度安排,用来支配若干在企业中有重大利害关系的团体,包括投资者、经理、职工之间的关系,并从这种制度安排中实现各自的经济利益。公司治理结构应包括:如何配置和行使控制权;如何监督和评价董事会,经理人员和职工;如何设计和实施激励机制。” 3、根据公司治理的制度构成与制度功能下的定义蒙克(Menks,1995)把公司治理定义为,影响公司的方向和业绩表现的各类参与者之间的关系。主要参与者包括:股东、经理、董事会、其他利害相关者。他们之间的关系涉及主要参与者的权利、责任和影响,以及在决定公司的方向、战略、业绩表现上能做