CSI公共事业之让的路径设计股权转.doc

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股权转让的路径设计
王登巍
股权转让,是公司重组的重要形态,也是资本退出的主要途径,不仅会影响到公司治理结构,也会直接关涉公司的控制架构。但股权转让的操作路径并非仅局限于股权的直接转让和受让层面,还应当包括其他导致股权实际交易的各种形式。本文根据实务经验,对股权转让的具体操作路径进行尝试性探讨,虽然有别甚至有悖于主流的观点和学说,但尚有一定的实务价值,故为此文。
一、股权转让概念、分类及其功能
1、概念
一般意义上,股权转让是指公司股东依法将自己的股权让渡给他人,使他人成为公司股东的法律行为。
股权转让既可以是股权的全部转让,也可以是将部分股权转让;股权转让既可以是无偿的也可以是有偿的。但从商事法律角度,股权转让通常应该是一种有偿的交易,本文也是基于有偿的商事角度对股权转让加以研究。
本文还想探讨的另外一个角度,就是广义的股权转让。
狭义的股权转让就是一种股权的直接让渡,转让方获得转让对价,受让方取得部分或全部股权。
而广义的股权转让,本文认为是转让方直接或间接获得收益,受让方直接或间接取得股权。
从广义的角度研究股权转让,更能把握对公司的控制或影响,更能准确把握公司的股权变动状况。毕竟,股权的本质就是某一个主体能够对公司、以所有者的身份加以控制和影响。
2、分类
基于上述个人理解,源于“广义股权转让”的概念厘定,本文将股权转让区分为:直接的股权转让、间接的股权转让和股权的准转让。
直接的股权转让,与狭义的股权转让为同一概念,直接表现为股权的让渡和对价支付两个原始特征。
间接的股权转让,是表面上并没有股权让渡的特征,但股权实质性地发生了部分或整体的转移,转移方并实质性从中获得了收益。
股权的准转让,是指表面上没有针对股权本身进行转移或让渡,但股权的部分或整体构成要素发生了让渡或转移。
总结说:股权的直接转让和间接转让是以“股权”本体要素为载体进行的让渡或转移,股权的准转让则是以“股权构成要素”这一二级要素为载体进行的让渡或转移;股权直接转让就是股权的显性转让,股权间接转让则是股权的隐形转让。
3、功能
股权的直接转让,往往是基于特定的法律要求(如上市公司股权、国有股权、国家股权等)或者没有特别的法律安排、财务安排、业务安排等,不需要实施间接转让。
股权的间接转让,则是基于某种法律安排、财务安排、业务安排需要,或者存在不能直接实施股权转让的某种障碍,对股权进行间接转让。
股权的准转让,则是基于某种战略性的过渡安排或者一种临时性的技术安排,或者存在股权直接或间接转让的某种障碍,对某股权进行的临时性控制,之后可能是真正的转让,也可能是还原股权。
二、股权直接转让
按照股权转让对价的支付手段不同,股权的直接转让可以分四种情形:
1、货币支付
这是股权直接转让的最直接形式,转让方交割股权、受让方支付转让价款。
需要注意的是:转让方如果是自然人股东,就存在个人所得税的即时征收问题,但如果转让方是法人股东,则转让所得是统一核算、年度汇算的问题。所以股权直接转让也存在先行的重组设计问题,甚至是离岸公