美国担保法若干问题中研究.doc

1 美国担保法若干问题研究拉丁语中的 ligare 一词是“束缚”的意思,后经过法语演变为英语中的 lien 一词。 Lien 一词是一个总括性术语, 用来指代各种各样的担保利益。在英语中其它经常可以与 lien 相替换的词是 security interest 和 encumbrance. 有时, security interes t 用来特指由合同创设的担保利益,而 lien 就被严格地用来指未经当事人双方合意而产生的担保利益。例如,《美国统一商法典》( UCC )第9 章就是在此种意义上对 lien 一词进行界定的。担保利益的权利人相应的被称为 liener 或 lienholder , secured party , encumbrance . 此外, 不同种类的 lien 又各有自己的名称, 例如 statutory lien , judicial lien 等,每一种类的 lien 中的一些具体的类型也都有自己的名称,例如 mechanic ‘s lien , tax lien , judgment lien , mortgage 等。[1] 本文中用担保或者担保利益来泛指各种类型的担保。 2 在美国,担保法属于州法,各州有关担保的立法差别很大, 在司法实践当中矛盾和冲突的地方很多, 由此引发了诸多的问题。为了统一法律的适用, 1972 年统一州法全国委员会与美国法学会颁布了修正后的《统一商法典》( UCC )第9章, 后来逐渐为多数州所采用。 UCC 第9 章制定的目的就是为了简化和统一众多的担保形式, 从而使担保程序的成本更低、稳定性更强。实践证明 UCC 第9 章的这种目的实现了。[2] 但是该法仅仅调整在不动产以外的财产上设定的担保,在不动产上设定的担保则适用有关抵押( mortgage )的法律规定。本文内容由于是对美国担保法的概括介绍, 所以内容就不局限于《统一商法典》第9 章的规定。一、担保物(一)担保物的范围作为一个一般的原则,担保物可以是任何财产。担保物既可以是动产,也可以是不动产;既可以是有形财产,又可以是无形财产。然而, 不同类型的担保可能对充当担保物的财产有不同的要求,例如 UCC 第9 章就要求担保物只限于动产、半无形财产或者无形财产, 而判决担保的担保物通 3 常就是不动产。虽然担保物的典型形式是债务人的财产,但是现金、有价证券等财产权益作为担保物的实例已经越来越多。大部分担保是建立在一个或一部分财产之上的, 但是也有一些担保是建立在债务人的全部财产之上的。例如, 联邦税收担保就是以债务人的所有财产作为担保的。但以债务人的所有财产提供担保并不是一种普遍存在的担保形式。 UCC 第9 章规定的担保物可以分为三类:货物、半无形物和无形物。货物一般指有形动产,可以分为消费品( consumer goods ) 、农产品( farm products ) 、库存( inventory ) 和设备( equipment ) 四类。这种分法穷尽了货物的所有种类,凡是不属于消费品、农产品和库存的货物, 统统都属于设备的范畴。半无形物( semi-intangible collateral ) 主要是指向第三人行使的财产请求权。第9章规定了三类:物权凭证( documents of title ) 、债权证书( chattel paper ) 和票据( instruments )。物权凭证主要是指货物的保管人、承运人出具的证明收到、持有财产的证明文件, 例如提单、仓储收据等。债权证书主要指对特定财产所享有的债权或者担保权益的证明文书。例如承租人的承租权可以作为担保物, 设定担保权益, 那么承租人与出租人之间的租约就是一种债权证书; 后面讲到的价款担保权益当中当事人双方的买卖合同也属于一种债权证书。票据包括商业票据、 4 股票、债券、其它可以转让的证明付款请求权的书面文件(租约和担保协议除外) 。无形物包括两类:账款和一般无形财产。账款指除票据和债权证书以外对出售货物或者提供服务享有请求付款的权利,主要是指普通的开口应收账款( ordinary open account recEivable )。一般无形财产指除货物、物权证书、债权证书、票据、账款、现金之外的任何动产,主要包括商标权、专利权、版权、商誉、特别许可权等。一般无形财产是一种拾遗性的财产分类, 上述诸种财产分类中没有包括在内的财产都可以归入其中。[3] 如果担保是通过签定担保合同设立的,那么双方当事人首先应当在担保物的问题上达成一致意见, 充当担保物的财产通常在设立担保的合同中进行描述, 所以担保物一般是明确的、具体的; 如果担保是根据法律或者司法程序设立的, 那么法律规则就决定了哪些财产应当作为担保物, 当事人一般是没有选择权的。(二)预期财