目录
◎试论民间社会规范与国家法的统一适用(上)....................1
◎试论民间社会规范与国家法的统一适用(下).................. 29
◎中国消费者保护法上的欺诈行为与惩罚性赔偿............. 51
◎社会保障法的立法体系和基本内容.............................. 72
◎科学消费的法治环境................................................... 77
◎美国钢铁保障措施案研究............................................ 82
◎“入世”后竞争政策和竞争法制之展望..................... 123
◎社会主义市场经济与观念更新................................... 131
◎市场管理法若干基本理论问题研究(上)....................... 143
◎市场管理法若干基本理论问题研究(下)....................... 169
◎论国外反倾销之应对方略.......................................... 185
· I·
民商法
◎试论民间社会规范与国家法的统一适用
(上)
对于今天的法学界而言,“民间法”作为一种实
存的社会规范或秩序,在社会调整系统(法律秩序)中
的重要作用,已是一个不争的事实。近年来,学者们
对“民间法”进行了大量极有价值的研究,其中既有
从法制史角度对中国民间习惯法(包括宗族法、家族
法、行业法和其他地方规范)的历史考证,亦有对少
数民族地区的民族习惯法的实证调查;既有对民间法
与国家法之间的关系所做的发展研究,亦有从法理的
角度对这种关系的分析论证。民间法的研究,不仅使
得法学研究的视野超越了国家法的狭隘局限,而且标
志着学者的关注已不仅停留在单纯的规则体系与制
度的移植和建构之上,开始回归或兼顾到了法的社会
基础和现实环境,这本身亦是一种方法和理念的转
变。特别应该指出的是,民间法的研究并不仅仅为我
们提供了一个历史的诠释框架,而且对于今天考察法
律的动态运作实践和法律秩序的现实具有重要的方
法论意义。本文既不是基于原始史料典籍对历史上的
民间法所做的系统研究,也不是在田野调查和实证研
究的基础上对今天的民间法的专门考察,只是根据前
人的研究成果和司法案例,着眼于现实的法治秩序和
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民商法
司法实践,对国家法与民间社会规范的关系所进行的
初步思考。笔者在此提出几个尚不成熟的问题,期待
引起学者同仁们的关注和讨论。并准备在以后的研究
中,通过实证调研和对社会发展的动态把握,进一步
深入研究这些问题,验证本文的观点。
一、民间社会规范与国家法的关系
“民间法”并非一个严谨的概念,尤其在现代法
律秩序中,“民间法”的范围、形式、性质和效力都
很准确难界定;特别是,当现代意义上的“法律”被
定义为“由国家制定和认可、并以其强制力保证实施
的规范体系”之后,所谓“民间法”似乎就成为一种
历史的或事实的概念,相对于国家法的规范体系和制
度以及法律统一的时代要求,“民间法”尤显得难以
把握,亦很难称之为严格意义上的“法”。因此,笔
者在探讨当代“民间法”问题时,为了保持逻辑的严
谨和概念的准确,一般采用“民间社会规范”这一概
念,在论及历史时,则按照约定俗成使用“民间法”
这一用语。
民间社会规范作为事实的法秩序的一部分,相当
于法社会学的“非正式的法”或“活的法”,是对事
实上的权利义务关系的确认。如果对“法”(实质意
义上的法)与“法律”(形式意义上的法)加以区别,民
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民商法
间法确乎可以归属于“法”的范畴。法人类学提出的
法律多元的研究框架,把民间法(非官方法)作为与国
家法并存的法的重要组成部分,这种划分对于理解民
间社会规范的实际地位很有价值,然而却容易导致
“法”概念上的混乱。需要指出的是,尽管概念并不
是决定一切的,但概念的混乱常常会导致逻辑上的混
乱。例如,法学上的“习惯”与“习惯法”是完全不
同的概念,“习惯法”意味着一种将“习惯”认可、
使其上升为国家法的机制,否则就仅仅是民间“习惯”
而已。历史上,民间社会规范主要表现为习惯或习俗,
在西方,习惯可能成为“民法”(习惯法即审判规范)
的渊源,通过国家的认可(制定法或判例)转化为国家
法。而在中国古代,由于“律法”主要是刑法规范,
州县官在处理民间词讼时往往以
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