论公司章程(精).doc

1 论公司章程[ 摘要] 公司章程是公司法中一项极为重要的内容, 它既是公司设立的必要条件, 又是公司正常运作的法律依据。本文从公司章程的特征、公司章程的法律意义、章程内容及其效力评价、章程变更的程序等方面, 对公司章程这一公司法律制度的核心内容进行探讨。[ 关键词] 公司章程; 特征; 法律意义; 效力评价; 变更程序公司是现代社会最有效的经济组织形式。公司从它的诞生到今天的发展, 作为资本聚集和企业产权结构的有效形式, 为社会创造了巨大的财富。在公司法律制度中, 公司章程是公司法中一项极为重要的内容, 它既是公司设立的必要条件, 又是公司正常运作的法律依据。它是股东共同制定的有关公司组织与活动的基本规则, 在很大程度上决定了公司的组织原则、业务范围、经营方式以及公司的发展方向, 是规范公司行为和公司与他人关系的最基本的文件。公司章程对于公司非常重要, 有学者将其尊崇为公司的“宪法”, 国家有宪法, 公司有章程, 章程对于公司的作用有如宪法对于国家的作用[1] 。世界上多数发达国家都通过公司立法的形式将涉及公司章程的性质、内容、效力等方面做出了明确、具体、系统的规定, 从而构成公司法的重要内容。反观我国, 无论在公司立法上, 还是公司法理论研究方面, 乃至公司法实践中, 都没有体现出公司章程作为公司法制度核心内容的重要地位。从立法上看, 尽管新《公司法》与旧法相比, 在条文中增加了有关 2 公司章程的内容, 尤其在股份公司章程自治方面有了很大突破, 但从制度的角度看, 新法对于公司章程仍未做出明确、具体、系统的规定。公司法理论研究中, 学者们更注重从公司资本制度、中小股东权益保护、公司治理结构等方面进行探讨, 而关于公司章程制度的著述并不多见。公司法实践中, 投资、经营者公司章程意识淡薄, 不知公司章程在公司经营中起何作用的大有人在, 相互之间抄袭章程, 甚至直接照搬公司法条文, 以致公司章程千人一面。本文拟从公司章程的法律意义、章程内容及其效力评价、章程变更的程序等方面作些粗浅探讨。一、公司章程的特征对于公司章程的法律特征,较为全面地分析,公司章程具有法定性、真实性、公开性、合意性、效力的普遍性和生效的强制性的特征: (一) 法定性公司章程的法定性表现在以下三个方面: 1. 章程不可缺性。公司作为多个投资者的集合体,已发展为资本与经营相分离的模式。如何让投资者放心地将资金投入公司, 国家如何对公司进行监管, 为解决此问题,必须在投资者和经营者之间建立一条国家干预下的“通道”,这一“通道”就是公司章程。在一定意义上,章程的本质是投资者与经营者之间在法律约束下的“契约”,经营者对投资者的一种行为承诺与法律保证, 也是投资者对经营者行使监督、进行诉讼的法律依据。如果没有章程或在法律上不赋予公司章程以特殊的法律地位, 投资者和经营者不可能成为合作伙伴, 现代企业制度不可能 3 产生。 2. 确定性。即章程内容设置十分严格和规范, 由法律直接加以规定, 人们必须按照所列的事项记载, 不得遗漏。 3. 固定性, 亦称不可变更性,它是指章程一经依法制定, 非经法定程序不得随意变更并应得到公司的严格遵守。(二) 真实性公司章程的真实性, 是指公司章程的记载事项必须与客观实际相符合。真实性是公司章程发生法律效力的当然要求, 是公司章程具有法律效力所必须具备的法律特征。公司章程的真实性, 不仅影响到股东的权利义务, 还会对公司债权人的利益产生影响。如德国《公司法》规定“如果公司没有按照规定设立和申报, 法院得拒绝登记。如果实物出资估价过高,也适用此规定”[2] 。如《法国民法典》第 1840 条规定“公司法人以及经营、领导和管理机构的最初成员, 对因未在章程载明必须载明的事项, 或因遗漏或未按规定履行法律规定的成立公司的手续而造成的损失, 负连带赔偿责任”[3]。我国台湾地区《公司法》第 101 条规定“公司负责人所备章程有虚伪记载时, 依刑法或特别刑法有关规定处罚”[4] 。我国《公司法》中第 27 条、第 90条、第 199 条、第 200 条、第 215 条以及其他相关法律法规对公司章程记载事项的真实性, 特别是注册资本、实收资本和股东出资方式的要求尤为严格,区分情况分别规定有民事、行政和刑事责任。(一) 公开性公司章程不是秘密文件, 公司章程记载的所有内容都是可以为公众所知悉的。而且, 公司和公司登记机关应当采取措施, 方便公司的 4 股东及潜在的投资者、债权人及潜在的交易对象以不同的方式从不同的途径了解公司章程的内容。公司章程通过公示在公司、公众、政府三者之间建立起一条信息通道, 使交易安全得到保障, 公司的运行受到法律规范的制约,同时政府对于经济生活的管理得以透明与合理。在我国,公司章程的公开性特征主要表现为: 第一,公司章程须经