比较法国民法典与的德国民法典.doc

比较法国民法典与的德国民法典.doc比较法国民法典与德国民法典
读《大陆法国家民法典研究》
在谢怀栻谢老先生的这部《大陆法国家民法典研究》一书中，谢老先生用言 简意赅的语言分别对法国民法典、 德国民法典、瑞士民法典以及日本民法典的特 点进行了分析介绍。通过读这本书让我对族国家是人类最高的生活共同体来说，用“法国人”已经很恰当了。第三、法国 民法典奠定了近代民法中财产法的基础即所有权绝对和契约自由。 法国民法典在
身份法方面业许有不足之处，但财产法方面确实不能指出什么问题的。 例如在买 卖中，法国民法典只保留了“买回”而废除了“先买”制度，而且对于买回的期 限也限定在5年内，法院也不得将之延长。而与此不同，德国民法典规定了买回 与先买两种，而且把土地的买回期限定位30年。第四、法国民法典在家庭法和继 承法方面的成就。虽然在这两个方面法国民法典较为逊色， 但是在婚姻法的世俗 化以及只承认财产继承方面还是大有进步的。 法国民法典早于德国民法典100年, 却不像德国民法典那样承认承认教会的地位。 第五、法国民法典树立了近代法中 的个人责任原则。法典第1382条规定“任何行为使他人受损害时，因自己的过失 而致行为发生之人对该他人负赔偿的责任。
虽然德国民法典在思想内容方面没有法国民法典那样的成就， 但是德国民法典毕
竟比法国民法典迟了将近100年，在法典编纂及民法学方面有相当丰富的经验和 深厚的基础足资利用。在此我们先不讲编纂体例方面，但就内容而言：第一、德 国民法典要比法国民法典的内容充实的多。 在法国民法典及其简略的规定，在德 国民法典都发展成为体系严密的整套规定。例如侵权行为，法国民法典共有 5条
（第1382—1386条）,而德国民法典只有31条之多（第823— 853条），而且创设了 保护他人为目的之法规的行为（第823条第2款）与故意违反善良风俗的方法损害 他人的行为（第826条）均属侵权行为的规定。第二、德国民法典规定许多法国 民法典所没有的制度和概念。如法人制度、代理制度以及“抽象法律行为”的理 论和制度；又如“权利能力”、“行为能力”、“法律行为”等概念。在法国民法典 中代理不是一个独立的制度，与委任混淆不分。在法国民法典中只就合同讲错误、 欺诈等问题、德国民法典则就意思表示讲这些问题。 第三、德国民法典的一些规 定与法国民法典不同。（1）在买卖赠与等行为中，物得所有权的转移方面，法国 实行意思主义规定合意形成所有权即转移。 而德国民法典实行表示主义，规定所 有权在交付或登记时移转。（2）在所有权限制方面，法国民法典只有第 544条对 所有权限制有规定且只有一点，即“法令所禁止的使用。”而德国民法典的第903
—906条都规定的是对所有权的限制。而且像第 905条和第906条显然保护的是日 益发达的产业资本家和大企业家的利益。（3）德国民法典对契约自由做出了一些 限制。如第315条、第319条都限制个人意思而加强法院对个人意思的干预。 这些
在法国民法典是没有。而且德国民法典扩大了契约契约及于第三人的效力。 第四、 德国民法典的一大特点就是规定了一些“一般条款”。主要有两种，一种就是诚 实信用的规定，即第157条和第242条对契约的解释和债务人债务的履行时依诚实 信用为之。另一种就是善良风俗，也有两条。即第 138条的法律行为不得违反善 良风俗和第826条用违