浅议明示其一即排除其他规则.doc

浅议明示其一即排除其他规则.doc浅议明示其一即排除其他规则在司法实践中的应用浙江沁地律师事务所金建中在司法实践中,存在着大量的合同条款理解、法律条文解释等问题需要法官作出正确的判断,避免同案不同判现象发生,努力让人民群众在每一个司法案件中都感受到公平正义,为此笔者试对明示其一即排除其他规则的应用进行粗浅的探讨,以期抛砖引玉。…、明示其…即排除其他规则概述(一) 明示其一即排除其他规则的概念明示其一即排除其他规则是指在合同条款或者在法律条文屮如果列明了特定的款项,未采用…般性的术语,其意图就是排除未列明的项目,尽管未列明的项目相类似。(二) 明示其一即排除其他的含义1、明示是排除的前提,排除是明示的必然结果。在合同条款和法律条文屮只要明示了特定的款项,而未采用…般性的术语,则其意图就是排除未列明的项目,尽管未列明的项口也相类似,即A与B属于同类项目,明示选择了A,则排除了B,故明示是排除的前提,排除是明示的必然结果。2、 明示其一不仅仅是“一”。在法律条文规定和合同条款约定中的明示其一,其一的含义,不仅仅指数量上的“1”,而是一个代词,代表着列明的一类的意思,只要是被列明的,则为明示的。例如:A、B、C属于同类项目,假使明示A、B,则排除C;A、B属同类项目,C与A、B属类似项目,假使明示A、B,也排除C。故对“其一”的理解应属于被列明在特定款项之中的项目,而“其他”指未被列明的项目。3、 其他尽在排除中。在合同条款约定和法律条文中明示了特定的款项,则被排除的不仅是未被列明的其他项目,而且包括相类似的项口。即未被列明的均在排除之中。例如,A、,假使明示了A,则B、C就在排除之中,故其他也尽在排除屮。4、 明示的前提是合同明确约定和法律明确规定。根据当事人意思自治原则,在法律规定的框架下,当事人有选择权,在选择之前,应充分尊重当事人的意思表示。一旦当事人意思表示一致,完成了选择时,则在当事人之间形成了一个利益平衡点。当事人完成了选择之后,在合同给泄中不仅明示了特定款项,而且排除了其他项口。因此,当事人应依照约定履行义务享受权利,任何一方未经对方同意均不得另行制造新的权利义务平衡点。同样道理,法律条文规定是在平衡各方利益关系后,规定了一个平衡点。为了交易的安全和稳肚,不能无故乂规肚出一个新的平衡点,造成当事人规避风险的不确定性,交易预期的不可预见性。故解读合同条款和法律条文也…样。因此,当事人在合同作出明确约定的即为明示,一旦法律作出明确规定的即为明示。故合同明确约定和法律明确规定是明示的前提。例如,法律明确规定A、B情形适用某一规定,则排除C适用某一规定。在司法实践中不得以C与A、B相类似,而将A、B适用的规定扩大到适用Co二、明示其一即排除其他规则在解释合同条款时的应用(一)典型案例按建筑面积计价预售的商品房,交付使用的房屋总建筑面积与商品房买卖(预售)合同约定的建筑面积误差不超过3%,但公摊面积增加而套内建筑面积变小的,如何处理?某中级人民法院认为,根据双方签订的《商品房买卖合同》约定,购房款是按建筑面积计算。同时合同规定:“合同约左而积与产权登记而积有差异的,以产权登记为准。当事人选择了以建筑面积(本条款屮均称面积)作为计价方式时,商品房交付后,产权登记面积与合同约定面积发生差异,双方同意按以下方式处理:(1)而积误差绝对值在3%以内(含3%)的,据实结算房价款;(2)面积误差比绝对值超过3%时,买受人有权退房……”……因此,买受人要求出卖人返还购房款及利息损失的上诉理由,本院难以支持。原审判决驳回买受人的诉讼请求并无不当。……判决如下:驳冋上诉,维持原判。①(二)应用点评从商品房买卖合同条款内容看,已蕴含了明示其一即排除其他规则。2008年12月8日,浙江省建设厅和浙江省工商行政管理总局发布的浙江省商品房买卖合同(示范文本,浙F1-2008-1),第六条载明:“面积确认及面积差异处理。合同约定面积与产权登记面积有差异的,以产权登记为准。1、当事人选择【建筑面积】【套内建筑面积】(本条款中均简称面积)作为计价方式时,商品房交付后,产权登记面积与合同约定面积发生差异,双方同意按以下方式处理:面积误差比绝对值在3%以内(含3%)的,据实结算房价款。面积误差比绝对值超出3%时,买受人有权退房。买受人退房的,出卖人在买受人提出退房之日起 日内将买受人已付款退还给买受人,并按 利率付给利息。买受人不退房的,产权登记面积大于合同面积时,面积误差比在3%以内(含3%)部分的房价款由买受人补足;超出3%部分的房价款由出卖人承担,产权归买受人。产权登记面积小于合同登记面积时,面积误差比绝对值在3%以内(含3%)部分的房价款由出卖人返还买受人;超出3%部分的房价款由出卖人双倍返还买受人。产权登记面积-合同约定面积面积误差比= x100%合同约定面积据此,商品房